赴美生子到底合不合法？

　　赴美生子，近年來越來越火熱，但赴美生子到底合不合法呢?中美兩國存著巨大的語言、文化和制度的差異，中國父母在這一場艱辛的生育之旅中一定會碰到法律問題。稍有處理不當，就可能招致嚴重的損失，危害切身權益。

　　美國是以規則立國的法治國家，中國父母只有掌握相關的法律知識，才能保護自己和孩子的權益。洛杉矶張大欽律師事務所願結合法律規定和實踐，來解答一些和赴美生子相關的最常見問題：

　　1. 赴美生子，孩子的身份問題

　　美國主要采用出生地主義原則確定初生嬰兒的國籍。根據 1868 年憲法第 14 條修正案：“所有在美國出生或在美國歸化，並受美國司法管轄的人，都是美國公民以及其所居住州的居民，任何州都不能制定或執行任何削弱美國公民權利或豁免權的法律。”也就是在美國出生的孩子享有“出生公民權”，自然獲得美國國籍，而不管其父母的國籍、膚色和法律身份。

　　美國是發達國家中唯一保持“出生公民權”的國家，本土出生的新生兒除了自動獲得美國國籍，也享有相應的待遇和福利，包括醫療保險、各類補助金、公民選舉權和被選舉權，

　　kindergarten 到K12一共13年免費義務教育和大學低息助學金等。比綠卡持有人更優越的，這些“嬰兒”公民長到21周歲，便可以爲父母及兄弟姐妹申請移民美國。

　　2.赴美生子，其意圖有違反遊客身份嗎?B-2允許來美生子嗎?

　　在法理和民事關系層面解讀，所謂的“法不禁止皆自由”。當前美國法律沒有明文禁止中國孕婦持旅遊簽證(B-2)在美生子，這是得到美國政府的普遍認同(例如美國駐法國使館和海關及邊境保護局網站上就有明確這點。另外，B-2簽證是頒發給赴美旅行娛樂的申請人，正如美國政府網站顯示的信息那樣，B-2包括“旅遊觀光”、“醫療”以及“ 其他聯誼、社交或服務性質的活動”。如果將中國孕婦申請B-2簽證來美生孩子解讀爲“醫療”或參加“服務性質的活動”，那就是順理成章的合法行爲，符合遊客的身份。

　　既然美國沒有禁止來美生子，爲什麽美國使館經常拒簽孕婦呢?很多人對此表示不解。美國海外簽證官的對孕婦的拒簽，並不是基于赴美産子違反了美國的某一法律，而是因爲美國移民法賦予海外簽證官很大的事實裁量權，簽證官行使裁量權而拒絕簽證申請。根據INA法案214(b)條款，海外簽證官對簽證申請人進行嚴格的事實審查，首先一律假定申請人“有移民傾向”，然後由申請人自證沒有移民傾向。如果海外領事館的簽證官整體上認可申請人的主張和信用，且沒有移民傾向，就會頒發簽證;如果簽證官衡量申請人的整體情況，認爲申請不符合美國移民法和簽證目的，就會拒簽。盡管美國國務院有權審查簽證案例的判定情況，但其管轄範圍僅限于司法解釋，而不是裁定事實。海外簽證官對于所有簽證案例都有最終判定權。

　　在實踐中，簽證官會對B2簽證申請人的情況作一個整體衡量，並不會簡單地因爲申請人懷孕了就拒簽。例如簽證官會考慮孕婦有沒有故意隱瞞本身到美國的真正動機，有沒有對簽證官說謊。如果存在這樣的行爲，簽證官就認爲申請人缺乏誠信而拒簽。又如，當孕婦如實反映赴美生子的目的，簽證官會考慮申請人是否會濫用美國的醫療福利制度，是否有足夠的財政能力支付其所有支出。如果簽證官存有疑慮，也會拒簽申請。總之，簽證官會從整體上衡量，對簽證申請作出一個最終的判斷。

　　3. 美國海關有權僅僅因爲“懷孕了”就拒絕遊客入境嗎?海關有權檢查一個外國孕婦的身體嗎?有沒有隱私權和dueprocess 的問題?

　　赴美産子父母拿到美國旅行簽證，並不表示可以萬事大吉、高枕無憂。入境美國，海關及邊境保護官員還是有可能查問他們，甚至拒絕入境。正如海外簽證官一樣，美國海關和邊境保護局官員有很大的權力，他們既能決定旅客是否能夠入境，又能決定旅客入境逗留的期限。

　　美國聯邦海關及邊境保護局的發言人克魯茲(Jaime Cruiz)指出，美國沒有特別的法律或者條例，僅僅因爲婦女“懷孕了” 就拒絕遊客入境。美國移民法也沒有禁止赴美生子的相關規定。那些被遣返或者禁止入境的人是因爲沒有如實回答海關官員的問題，存在欺騙或詐欺等行爲。他進一步指出，如果赴美生子的孕婦被海關及邊境保護官員擋下，他們會詢問孕婦是否自行支付醫院的費用、如何支付費用、在哪裏居住等問題。海關會檢查入境者的護照是否過期，是否有合法的理由進入美國等。

　　美國憲法第五修正案規定:(聯邦政府)“未經正當法律程序,不得剝奪任何人的生命、自由或財産”;第十四修正案第二款規定:“任何州,未經正當法律程序不得剝奪任何人的生命、自由或財産”,以正當法律程序限制地方各州。自1965年格瑞斯沃德案中,聯邦最高法院就確定隱私權是受正當法律程序保護的基本權利,並適用嚴格審查標准。官員未經同意檢查孕婦的身體行爲，毫無疑問已經觸及孕婦的隱私權，本應受到憲法保護。

　　同時，美國憲法很少把外國人地國籍作爲享有正當性程序權利的一個條件，也就是美國政府一般會給予外籍合法入境者(甚至非法居留者)一個公平的機會以糾正或反駁政府的不當行爲，保護外國人的憲法權益。

　　但實踐上，美國憲法只適用于美國國土。根據美國聯邦法院的判例，進入美國國土的外國人才賦予憲法的正當程序權利;沒有進入美國領土的外國人，並不能享有該權利。爲此，當孕婦被官員擋在海關，法律意義上並沒有進入美國國土，不受憲法的正當性程序保護。

　　4. 海關通常會以什麽理由拒絕孕婦入境呢?

　　美國海關及邊境保護局每年會拒絕上萬人進入美國。拒絕外國人進入美國的原因包括：不正當的旅行文件、受法律禁止的行爲或者意圖、不符合免簽項目的旅行、走私禁止物品、有犯罪行爲或曆史、違反移民法等。其中違反移民法包括：逾期拘留、嘗試使用假文件進入美國、涉及國家安全問題等。

　　在實踐中，孕婦進入美國海關的時候要特別注意：第一，要誠實回答官員的問話。第二，要准備好充分的財務證明，以備查問。美國官員和民衆特別擔心海外孕婦濫用美國的醫療服務，認爲海外孕婦沒有繳納任何稅費，就不應該享受美國的福利。但是如果孕婦能夠提供如何支付醫療費用的證據，就能夠解開海關執法人員的質疑和顧慮，順利入境美國。

　　5. 美國有可能修改憲法禁止孕婦入境嗎?有可能區別對待外國人在美國所生孩子嗎?

　　雖然美國部分民衆對海外孕婦赴美生子不滿，個別的共和黨人也試圖推動國會修憲，禁止孕婦入境美國、區別對待國內外孕婦或者取消“出生公民權” ，但我們並不認爲美國會爲此修憲。

　　(1)美國修憲的門檻高，操作難度大。美國憲法賦予人民“出生公民權”，只有通過新的憲法修正案才能改變或者取消該項權利。這需要2/3以上國會議員和3/4的州的表決支持才可能通過。作爲少數黨的共和黨人在國會推動這項修憲案，只是爲了取悅保守派選民而采取的政治策略，並不具備太多操作空間。事實上從1993年內華達聯邦參議員Harry Reid，從1996年共和黨提案到2009年喬治亞中醫院Nathan

　　Deal，國會一直就“出生公民權”存爭議，但從未實現修憲。

　　(2) “出生公民權”是美國憲法精神的體現。自1868年“出生公民權”實施145年來，它已經成爲美國人權立國的基石，體現了美國平等與自由的價值觀。如果廢除 “出生公民權”或者禁止孕婦入境不僅僅遭受美國人民的反對，影響到美國自由、平等的國家形象，還會違反人民自由遷徙的權利，違背憲法的基本精神。

　　(3)赴美産子帶給社會的影響富有爭議，並非完全有弊無利。例如大多數赴美産子的中國父母有比較好的經濟能力，除了自我承擔生孩子的醫務費，還大肆消費購物，生完後便迅速回國。不但沒有給美國社會帶來負擔，相反還給美國帶來經濟利益，促進經濟發展。

　　雖然修憲不太可能，但修改聯邦《移民與國籍法》和各州法律還是可能的。 2010年，亞利桑那州的共和黨議員就曾試圖制定州立1070號法案，要求在該州出生的嬰兒父母中至少有一方在美有合法公民身份，才給嬰兒發出生證。雖然該法案最後未能正式生效，卻得到該州大多數議員的支持。同時，美國移民研究中心也提議修改現行聯邦《移民與國籍法》，希望可以減少生育旅行的“投機者”，建議在使領館簽證人員拒簽的原因中，添加一條“是否有意圖在美國分娩”的條款，以明確法律的灰色地帶。

　　綜合而言，美國是個民主社會，國會立法要考慮到各方面利益團體的主張，在沒有統一意見、排除爭議前，不可能針對孕婦專門修憲。相反，政府更有可能調整簽證入境法律和政策，加大打擊以欺詐手段獲取簽證的力度。

　　6. 在美國的屬地領土(五十州以外的領土，如關島，波多黎各)等地出生的小孩也會有美國公民身份嗎?有何不同?

　　美國國土包括五十個州，華盛頓特區，還有薩摩亞，馬裏亞納，關島，波多黎各屬地。當孩子出生在美國國土，毫無疑問地取得憲法之下的“出生公民權”，自動擁有美國國籍。然而，並非所有擁有美國國籍的孩子就是美國公民。依據美國法律法律，在美國屬地薩摩亞和Swain的島(AS)兩個屬地出生的孩子是美國國民，擁有美國國籍，但並不會自動成爲美國公民。

　　美國“國民national”和“公民citizen”的主要區別是在政治上。沒有公民身份的美國國民不能投票或者擔任公職，例如，他們不能競選美國總統。除了這點區別，他們在權利和福利方面基本一致。美國國民可以像公民一樣申請護照，注明“美國國籍”;他們可以移居任何到任何一州，自由教育、工作和生活，而不會受類似中國的戶口管理制度的限制。

　　7. 孩子出生後，母親可以因爲孩子是美國公民就有理由來美國或居住美國嗎?

　　根據美國移民法，美國公民滿21歲後才可以爲父母和兄弟姐妹申請綠卡。此前，公民“孩子”的父母不能利用孩子的公民身份在美國定居或工作。